【案件回放】

被告人馮明(化名)系吉林X正藥業(yè)有限公司（以下簡稱X正藥業(yè)）業(yè)務員，2011年5月，與具有藥品經(jīng)營許可資質的浙江X欣醫(yī)藥有限公司（以下簡稱X欣公司）達成口頭協(xié)議：

X欣公司為馮明專設用以掛靠經(jīng)營的“普藥一部”部門；向馮明提供經(jīng)營藥品所需的場地、資質證明材料及購銷憑證等；聘用原X正藥業(yè)業(yè)務員馬某彬作為X欣公司正式員工擔任普藥一部負責人，配合該部實際負責人馮明開展藥品經(jīng)營活動；馮明則每年按藥品銷售總額的3%向X欣公司交納管理費。

普藥一部成立后，馮明個人聯(lián)系購銷渠道，以X欣公司名義從多家制藥企業(yè)購進藥品，并銷售給杭州各大藥房，從中賺取差價。陳某、馬某、張某（均另案處理）等人得知被告人馮明采用掛靠方式經(jīng)營藥品獲利后，與馮明協(xié)商，在各自聯(lián)系購銷渠道后，通過普藥一部，以馮明的名義將購藥錢款轉至X欣公司賬戶，后采用與馮明相同的方式經(jīng)營藥品。

2011年5月至2012年8月案發(fā)，被告人馮明等人通過X欣公司普藥一部經(jīng)營藥品的銷售金額累計達人民幣460萬余元，尚未銷售的庫存藥品貨值金額累計達人民幣60萬余元。

2014年10月，一審法院認定被告人馮明犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑7年，并處罰金人民幣15萬元。二審法院維持原判。

【恒略律師以案論法】

北京恒略律師事務所慧主任表示，藥品掛靠經(jīng)營是指藥品經(jīng)營企業(yè)為其他無證單位或個人提供藥品經(jīng)營場地、資質證明以及票據(jù)等條件，以使掛靠經(jīng)營者得以從事藥品經(jīng)營活動。國家食品藥品監(jiān)督管理局頒發(fā)的《關于進一步整治藥品經(jīng)營中掛靠經(jīng)營超方式及超范圍經(jīng)營問題的通知》明確指出，對于藥品經(jīng)營企業(yè)，接受掛靠的性質是出租、出借證照；對于掛靠經(jīng)營者，進行掛靠的性質則是無證經(jīng)營。

《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定，違反國家藥品管理法律法規(guī)，未取得藥品經(jīng)營許可證，非法經(jīng)營藥品，情節(jié)嚴重的，以《刑法》二百二十五條規(guī)定定罪處罰。

本案中，X欣公司為馮某專設用以掛靠經(jīng)營的“普藥一部”部門，向馮某提供經(jīng)營藥品所需的場地、資質證明材料及購銷憑證等，屬于明顯的出租的、出借藥品經(jīng)營許可證行為。馮某利用“普藥一部”采購與銷售的行為，使得整個經(jīng)營行為披上了“合法外衣”，其行為完全符合“掛靠經(jīng)營”的特征，應認定為“掛靠經(jīng)營”，屬于無證經(jīng)營，明顯違反國家規(guī)定；其非法經(jīng)營藥品的銷售金額達460余萬元，參照非法經(jīng)營其他物品的相關司法解釋，并結合本案的社會危害性，應認定為“情節(jié)特別嚴重”，依法應判處五年以上有期徒刑。

著名刑事律師提醒：

生產(chǎn)、經(jīng)營過程中，如果不注重刑事合規(guī)問題，可能會觸犯刑法，面臨承擔刑事處罰的風險。如果您有法律方面的疑問，請撥打下方電話咨詢。