本案判決
案件簡述
1
作為創(chuàng)始人加入公司，“名義董事長”
2017年，董女士聽信周某的創(chuàng)業(yè)愿景，作為創(chuàng)始人加入A公司，同時，周某集結(jié)張某、趙某 、馬某、蔡某、高某共同創(chuàng)業(yè)。為激勵創(chuàng)始人，周某將其持有的股權(quán)份額分別向前述創(chuàng)始人轉(zhuǎn)讓少量股權(quán)，董某等人各自持有股權(quán)份額的1%至3%不等，同時引入投資機(jī)構(gòu)投資并持少量股份，承諾盈利后向小股東分紅；另外任命董女士為董事長，高某為監(jiān)事，從職位、名義上給予激勵，形成共同創(chuàng)業(yè)的假象，實(shí)際上周某持股40%，從人事安排、財務(wù)管理、業(yè)務(wù)發(fā)展等各方面管理控制公司。（本文涉及各方當(dāng)事人信息等均作化名）
為便于管理，董女士與A公司簽訂無固定限期《勞動合同》，從事技術(shù)部門工作，轉(zhuǎn)正后月工資1.5萬元，實(shí)際上根據(jù)周某安排參與行政管理、市場運(yùn)維等工作，并未履行董事長的職責(zé)。
2
以借款方式撥付的“福利資金”
A公司成立初期，資金緊張，長期未向員工及時、足額發(fā)放工資。2018年1月，周某引入投資機(jī)構(gòu)作為股東，取得了大額投資款，稱“創(chuàng)業(yè)初期大家都比較辛苦”“為了更好激勵大家投入創(chuàng)業(yè)”，周某牽頭，公司從取得的投資款中撥付資金向周某、董女士、高某等創(chuàng)始人發(fā)放50萬元資金“補(bǔ)貼家用”，最終公司以“借款”方式記賬，并未與借款人協(xié)商確定還款時間、約定利息。周某等幾位借款的股東自行協(xié)商，每次發(fā)放工資款后主動償還3000元/月。
借款初期，公司資金充裕，董女士每月收到工資款后還能夠按照約定向A公司還款，償還13個月后，公司資金緊張，對董女士等創(chuàng)始人停發(fā)了工資，董女士自然也停止按照約定的方式還款。至2019年11月，公司已經(jīng)無法向普通員工發(fā)放工資，為了解燃眉之急，董女士基于其與公司之間的借貸關(guān)系，2019年11月至2020年5月董女士分四筆向A公司轉(zhuǎn)賬32萬元用于發(fā)放員工工資。
此外，董女士與公司就公司的主營業(yè)務(wù)建立了事實(shí)上的代理關(guān)系，根據(jù)代理關(guān)系，董女士所代理的業(yè)務(wù)盈利時，A公司按照一定比例向董女士返款以作為日常生活支出的補(bǔ)償。
3
公司“分崩離析”，遭到開除及“惡意報復(fù)”
2021年底，因周某過度控制公司，使用其個人控制的其他主體收取A公司的合同款、未按照約定用途使用A公司取得的融資款等，董女士等小股東與周某就公司的經(jīng)營管理事宜發(fā)生沖突，周某作為公司的實(shí)際控制人，“開除”了董女士。
因公司融資款未用于公司經(jīng)營，且公司盈利由周某控制的其他主體攫取，A公司長期拖欠員工工資，2022年公司分崩離析，員工紛紛離職并提起勞動仲裁申請。2022年7月20日，北京昌平勞動仲裁委作出裁決書，裁決A公司向董女士支付2019年9月1日至2021年12月31日期間工資差額42萬元。后對A公司強(qiáng)制執(zhí)行，尚有38萬余元未受清償。
Q
原告訴求
周某為進(jìn)一步報復(fù)董女士，以董女士長期借款不還，嚴(yán)重?fù)p害了公司及其他股東的合法利益為由，將董女士訴至法院，訴請判決董女士償還第三人A公司借款50萬元及支付利息損失。
一審判決
依據(jù)法律相關(guān)規(guī)定一審判決：董女士向A公司償還借款76574.77元及利息。
經(jīng)審理，一審法院認(rèn)為首先本案原、被告主體適格；其次，A公司欠付多名員工工資款、欠付合作方合同款，已經(jīng)列入失信被執(zhí)行人名單，A公司存在破產(chǎn)可能的前提下，因董女士出借給A公司的32萬元借款未經(jīng)訴訟、仲裁程序確認(rèn)，如在本案中確認(rèn)，有可能損害其他債權(quán)人利益，故在本案中對該32萬元借款本院不予抵銷，董女士可另行主張。再次，關(guān)于A公司向董女士支付的業(yè)務(wù)款，原告主張該合同款應(yīng)當(dāng)與A公司所借董女士32萬元相互抵消，因A公司未到庭，且雙方未簽署書面合作協(xié)議，本案不予處理。
最后，因原、被告互負(fù)到期債務(wù)，且標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同，故A公司欠付被告的38萬元工資可與A公司向董女士出借的50萬元借款進(jìn)行抵銷。抵消后扣除董女士已償還的39000元，董女士仍需向A公司償還借款7.6萬元。
提起上訴
董女士不服一審判決，故委托北京恒略律師事務(wù)所劉源源律師提起上訴，劉律師認(rèn)為一審判決存在對事實(shí)認(rèn)定有誤，并未查清案件事實(shí)；此外，提起上訴后，審理期間能夠?yàn)榱戆笇咎崞鸾杩罴m紛騰出時間，故提起上訴請求：二審法院判決撤銷一審判決第一項，改判董女士無須向A公司償還借款76574.77元；撤銷一審判決第二項，改判無須向A公司支付利息。同時，就涉案32萬元款項以及董女士為公司墊付的其他款項5萬元，另案對A公司提起民間借貸糾紛。
事實(shí)理由：
1、本案不存在公司無法提起訴訟的情況，應(yīng)當(dāng)以公司的名義提起訴訟，而非提起股東代表訴訟。
本案所依據(jù)的事實(shí)為董女士與A公司之間的借款合同糾紛，A公司能夠以公司的名義提起訴訟，周某不得提起股東代表訴訟，一審判決中對該事實(shí)認(rèn)定有誤。
2、本案不符合股東代表訴訟的要件。
一審中周某并未對“情況緊急、不立即提起訴訟會對公司利益造成難以彌補(bǔ)的損害”進(jìn)行舉證、也未對損害后果與董女士借款、還款行為之間的因果關(guān)系進(jìn)行舉證，本案不符合股東代表訴訟的要件。股東是否能夠直接提起代表訴訟，還需考慮是否存在緊急情況、不立即提起訴訟會導(dǎo)致難以彌補(bǔ)的公司利益損失。本案不存在“情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害”的情形。
董女士與A公司互負(fù)多筆債務(wù)，在A公司欠付董女士款項遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過董女士欠付公司款項的情況下，董女士未償還借款系有正當(dāng)理由且未導(dǎo)致公司償債能力下降，公司的的利益未受損。
3、董女士在向A公司轉(zhuǎn)賬32萬元時，具有以該 32萬元償還涉案借款的意思表示，否則在公司長期拖欠普通員工工資情形，員工向公司大額轉(zhuǎn)賬不符合常理。
A公司與董女士之間并未就還款時間、還款方式 做出約定，董女士主動在每月收到工資后償還3000元/月。由于A公司長期未及時、足額發(fā)放工資，董女士收入大幅度降低無力償還。在A公司缺乏資金時，為了償還上述借款，董女士先后向A公司轉(zhuǎn)賬32萬元，否則在董女士長期未足額收到工資的情況下，其不可能違背常理向公司出借 32萬元借款且不就利息作出約定。
4、董女士無需支付利息，剩余欠款與工資差額折抵后不欠付任何款項。
二審和解
經(jīng)過恒略律師的不懈努力，利用充足的證據(jù)財材料向法官說明事件原委，被上訴人明知公司與員工之間互負(fù)債務(wù)且債權(quán)債務(wù)基本持平，且董女士作為普通員工，入職公司，看好公司發(fā)展，為了公司辛苦多年，浪費(fèi)寶貴時間，不僅未獲取勞動報酬，投資款也因被上訴人轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)未獲得任何分紅，還屢次為了解決公司危困而主動掏腰包，被上訴人挾私報復(fù)提起訴訟，算財務(wù)賬沒有真正的贏家，最終被上訴人自知理虧同意和解。最終本案在法院的主持調(diào)解下達(dá)成如下協(xié)議：
一、董女士無需向北京A網(wǎng)絡(luò)科技有限公司支付(2023)京 0101 民初 16752 號民事判決書第一項、第二項的款項；
二、董女士、周某、北京A網(wǎng)絡(luò)科技有限公司之間再無其他債務(wù)糾紛。
本案最終以成功調(diào)解結(jié)案，劉律師幫助董女士避免了不必要的經(jīng)濟(jì)損失和訴累，董女士對調(diào)解結(jié)果表示滿意，她表示自己不僅關(guān)注款項的問題，更希望盡快結(jié)束與A公司的法律糾紛，避免不必要的精力消耗。恒略劉源源律師專業(yè)、高效和人性化的服務(wù)，擅長運(yùn)用法律智慧解決實(shí)際問題，在辦案過程中始終堅持以當(dāng)事人為中心，充分尊重和理解當(dāng)事人的訴求與感受，牢牢把握案件走向，為當(dāng)事人爭取到了最大化合法權(quán)益。
恒略說法
企業(yè)給員工的福利性借款的初衷是好的，即讓員工減輕了部分資金壓力，也在某種程度上盤活了企業(yè)的閑置資金。但在整個放款、還款乃至“福利性借款”制度的創(chuàng)建時，其伴隨的法律行為和權(quán)利義務(wù)涉及了各種合法合規(guī)事項，企業(yè)和員工均需謹(jǐn)慎而理性地履行各自約定的責(zé)任義務(wù)。
本案代理律師
劉源源律師
劉源源律師，畢業(yè)于湖南師范大學(xué)，碩士研究生學(xué)歷，中華全國律師協(xié)會會員、北京市商標(biāo)協(xié)會會員，具有十年法律服務(wù)工作經(jīng)驗(yàn)，劉源源律師秉承著專業(yè)、敬業(yè)；細(xì)心、耐心，用理性與溫情守護(hù)法律的公平正義的執(zhí)業(yè)理念為能源、軌道交通、裝備制造業(yè)的國企、央企；知名互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、著名連鎖酒店、餐飲企業(yè)、物流、教育行業(yè)企業(yè)提供常年法律顧問服務(wù)及爭議解決法律服務(wù)。
擅長領(lǐng)域：常年法律顧問、建設(shè)工程與房地產(chǎn)、公司法及公司業(yè)務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)、婚姻家庭繼承、勞動爭議、侵權(quán)糾紛等
